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法律職業資格考試刑法每日一測解析(五)

2019-08-12 14:20:15| 來源:唐山中公教育

【答案】D

【解析】為了出賣而購買毒品的行為是販賣毒品罪的預備行為還是販賣毒品罪的實行行為,長期以來一直存在誤解。一方面,《刑法》第347條僅規定了販賣毒品罪,而沒有將相應的購買行為規定為購買毒品罪,這意味著單純購買毒品的行為不屬于刑法的規制對象。另一方面,“販賣”毒品并不以購買毒品為前提,如行為人拾到毒品后出賣給他人的,同樣成立販賣毒品罪。由此可見,只有實際實施販賣行為,才屬于販賣毒品罪的實行行為。據此,出于販賣目的而非法購買毒品的行為不是販賣毒品罪的實行行為,而是販賣毒品罪的預備行為(當然,可能同時觸犯非法持有毒品罪)。因此,A選項成立販賣毒品罪的犯罪預備,而不是犯罪未遂。

在B選項中,國家工作人員非法收受他人給予的現金支票后,未到銀行提取現金即被查獲的,該行為符合受賄罪的構成要件,侵犯了職務行為的不可收買性,成立受賄罪,并且犯罪既遂。這種情形與國家工作人員非法收受他人財物后,財物被小偷盜走一樣,構成受賄既遂是沒有疑問的。

在C選項中,就行賄人的角度而言,其為謀取不正當利益,給予國家工作人員5萬元財物,財物已被送出,該行為侵害了國家的廉政建設制度,故成立行賄罪既遂。雖然5萬元財物被退回,但這改變不了犯罪既遂的事實。就受賄人的角度而言,面對5萬元的財物,只要受賄人沒有明顯的拒絕(拒絕必須是其真實意思的表現,或者在當時存在明顯難以拒絕的情形),受賄人收下財物本身即表明其承諾為他人謀利益,該行為符合受賄罪的構成要件,侵犯了職務行為的不可收買性,成立受賄罪既遂。至于第二天退回財物,屬于國家工作人員事后處理贓物的行為,不影響犯罪既遂的認定。

在D選項中,發送詐騙短信,受騙人上當后匯出5萬元,但因誤操作匯到無關第三人的賬戶,由于詐騙犯未能取得財物,該詐騙行為不符合“行為人以非法占有為目的實施欺詐行為一對方產生或者繼續維持錯誤認識一對方基于錯誤認識處分財產一行為人取得財物一被害人遭受財產損失”這一詐騙罪的構造,只能認定為詐騙未遂。D為本題正確選

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(責任編輯:ct101828)
關鍵詞閱讀 法律職業資格考試

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